基金怎么可以全部贖回啊，基金怎么能全部贖回？

基小律說：

私募基金從組織形式上可分為契約型、合伙型、公司型三大類型，除受中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（“協(xié)會”）的自律監(jiān)管以及基金合同的約束外，根據(jù)其組織形式的不同，還需滿足其他相關(guān)法律法規(guī)及監(jiān)管部門的要求。據(jù)此，不同類型私募基金的清算流程在存在諸多共性的同時，亦存在相應(yīng)差異。對此，基小律對私募基金的清算流程作了相應(yīng)梳理，以供大家參考！

私募基金清算流程圖

私募基金清算流程指引

1. 啟動清算程序

（1）出現(xiàn)基金終止事由

在發(fā)生法定的或約定的基金終止事由時，清算人（通常為基金管理人）/清算組應(yīng)依法對基金啟動清算程序。其中：

【契約型基金主要終止事由】：

1）基金合同期限屆滿而未延期；2）基金份額持有人大會決定終止；3）基金管理人、基金托管人職責(zé)終止，沒有新基金管理人、新基金托管人承接；4）基金合同約定的其他情形。

【合伙型基金主要終止事由】：

1）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；2）全體合伙人決定解散；3）合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天；4）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；5）基金管理人職責(zé)終止，沒有新基金管理人承接；6）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；7）合伙協(xié)議約定的其他情形。

【公司型基金主要終止事由】：

1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿且未延期；2）股東會或股東大會決議解散；3）基金管理人職責(zé)終止，沒有新基金管理人承接；4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；5）公司章程約定的其他情形。

【基小律提示】：根據(jù)協(xié)會AMBERS系統(tǒng)中載明的“基金清算原因”，基金清算事由主要包括：1）本基金存續(xù)期滿且不展期；2）本基金展期協(xié)議期滿，結(jié)束運作；3）本基金存續(xù)期間，所有投資者全部贖回；4）本基金觸發(fā)合同約定清算條件（包括止損機制等），導(dǎo)致本基金提前終止；5）依基金合同約定，基金合同當(dāng)事人協(xié)商一致決定終止；6）份額持有人大會/股東大會/合伙會議通過，決定終止；7）基金管理人依法解散、被依法撤銷或被依法宣告破產(chǎn)；8）基金管理人被依法取消私募基金管理人相關(guān)資質(zhì)；9）托管人依法解散、被依法撤銷或被依法宣告破產(chǎn)的；10）托管人被依法取消基金托管資格；11）其他。

（2）向協(xié)會報告

在基金發(fā)生清盤或清算時，基金管理人應(yīng)當(dāng)在 5 個工作日內(nèi)向協(xié)會報告。與此同時，基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金合同的約定向投資者進行披露。

【基小律提示】：根據(jù)《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第五章“信息報送”的相關(guān)要求，基金發(fā)生清盤或清算等重大事項的，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在 5 個工作日內(nèi)向基金業(yè)協(xié)會報告。結(jié)合協(xié)會發(fā)布的《私募投資基金信息披露內(nèi)容與格式指引（1-3號）》，基金發(fā)生清盤或清算等重大事項，應(yīng)作為“重大事項臨時報告”，通過私募基金信息披露備份系統(tǒng)（“信披備份系統(tǒng)”）向協(xié)會報告。

（3）AMBERS系統(tǒng)“清算開始”操作

基金出現(xiàn)終止事由時，管理人應(yīng)當(dāng)在AMBERS系統(tǒng)進行“清算開始操作”，上傳基金清算承諾函和基金清算公告。

【基小律提示】：在基金發(fā)生“存續(xù)期限屆滿”之情形時，基金管理人應(yīng)當(dāng)在基金到期日起的3個月內(nèi)通過AMBERS系統(tǒng)完成基金的展期變更或提交基金清算申請。否則，在完成基金展期變更或提交清算申請之前，協(xié)會將暫停辦理該基金管理人新的基金備案申請。

2. 確定清算人/清算組

在發(fā)生法定的或約定的基金終止事由時，應(yīng)首先根據(jù)基金合同的約定來確定清算人/清算組。如基金合同未就此作出明確約定的，則：

（1）對于契約型基金而言，應(yīng)參照《私募投資基金合同指引1號（契約型私募基金合同內(nèi)容與格式指引）》的有關(guān)規(guī)定確定，即由基金管理人和基金托管人共同作為基金清算小組成員。

（2）對于合伙型基金而言，應(yīng)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定確定，即應(yīng)當(dāng)在基金終止事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)確定清算人，清算人由全體合伙人擔(dān)任，或經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意指定一個或數(shù)個合伙人或委托第三人擔(dān)任清算人。

（3）對于公司型基金而言，應(yīng)根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定確定，即應(yīng)當(dāng)在基金終止事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組；其中，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

【基小律提示】：就合伙型基金和公司型基金而言，在相關(guān)責(zé)任主體未及時依法確定清算人或組建清算組時，投資者或其他利害關(guān)系人（主要是債權(quán)人）可以申請人民法院指定清算人或指定有關(guān)人員組成清算組。

3. 清算組備案/信息公示

就合伙型基金和公司型基金而言，其在確定清算人或成立清算組后，應(yīng)當(dāng)在確定清算人或自清算組成立之日起十日內(nèi)，將清算人/清算組成員、清算組負責(zé)人名單向企業(yè)/公司登記機關(guān)備案。

【基小律提示】：合伙型基金和公司型基金的清算人或清算組可以登錄當(dāng)?shù)卣?wù)服務(wù)平臺，通過企業(yè)注銷網(wǎng)上服務(wù)專區(qū)訪問或直接登錄國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，向社會免費公示清算組信息。選擇通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)填報清算組信息并公示的企業(yè)無需前往線下窗口辦理清算組備案。

4. 債權(quán)申報與登記

就合伙型基金和公司型基金而言，其在確定清算人或成立清算組后，應(yīng)當(dāng)在確定清算人或自清算組成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算人或清算組申報債權(quán)。

【基小律提示】：除通過報紙發(fā)布相關(guān)公告之外，合伙型基金和公司型基金的清算人或清算組可以通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)發(fā)布債權(quán)人公告。

5. 開展清算事務(wù)

基金清算人或清算組在基金清算期間應(yīng)依法開展相應(yīng)的清算事務(wù)，主要包括：（1）制定基金清算方案；（2）清理基金財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；（3）處理與清算有關(guān)的基金未了結(jié)事務(wù)；（4）清繳所欠稅款；（5）清理債權(quán)、債務(wù)；（6）處理基金清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；（7）代表基金參加訴訟或者仲裁活動。

其中，基金清算方案通常包括如下主要內(nèi)容：（1）基金清算事由；（2）清算人或清算組的組成；（3）清算人或清算組的職權(quán)；（4）清算人或清算組會議的召開及議事機制；（5）基金財產(chǎn)及其處置原則與安排；（6）基金清算費用及支付安排；（7）基金債務(wù)（如有）及其清償安排；（8）基金剩余財產(chǎn)的分配原則；（9）合伙型/公司型基金注銷安排。

【基小律提示】：

1）清算期間，基金不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動；基金財產(chǎn)在未支付完畢清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金、繳納所欠稅款以及清償完畢基金債務(wù)（如有）之前，不得分配給投資者。

2）就契約型基金，其清算方案是否需征得基金份額持有人同意，應(yīng)根據(jù)基金合同的約定確定。就公司型基金，清算組在清理基金財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后所制定的基金清算方案，應(yīng)當(dāng)報股東會或股東大會確認（在強制清算的情形下，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院確認）；合伙型基金與公司型基金類似，除合伙協(xié)議另有約定外，基金清算方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，或參照適用公司強制清算程序。

3）就公司型基金，清算組在清理基金財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)基金財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。就合伙型基金，如基金財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，普通合伙人應(yīng)對基金債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

6. 編制清算報告

基金清算結(jié)束后，基金清算人/清算組應(yīng)當(dāng)編制基金清算報告。其中，基金清算報告通常包括如下主要內(nèi)容：清算報告編制說明、基金基本概況、基金財產(chǎn)處置變現(xiàn)情況、清算費用支付及基金債務(wù)清償情況、基金剩余財產(chǎn)分配情況。

【基小律提示】：現(xiàn)行相關(guān)法律法規(guī)及協(xié)會自律規(guī)則并未對基金清算報告審計作出強制性要求，因此清算報告是否需要審計應(yīng)視基金合同的約定而定。

7. AMBERS系統(tǒng)“清算完成”操作

根據(jù)AMBERS系統(tǒng)的要求，基金清算完成后，基金管理人需進行“清算完成”操作，即再次點擊“基金清算”按鈕，補充提交基金其他清算信息。其中，“清算完成”操作需上傳或填報：基金清算報告、投資者信息更新、私募基金清算情況表。

【基小律提示】：根據(jù)《私募基金重大變更及清算申請材料清單》的要求，基金管理人向協(xié)會上傳的基金清算報告應(yīng)有管理人、托管人或投資者簽章。在基金清算實務(wù)中，清算報告除需要經(jīng)投資人同意并簽署（具體以基金合同的約定要求為準(zhǔn)）外，基金管理人提交給協(xié)會的基金清算報告通常還需由基金管理人和基金托管人（適用于存在托管的基金）共同簽章。

8. 銀行賬戶/稅務(wù)/工商注銷

（1）銀行賬戶注銷

基金清算人/清算組在完成基金清算后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《募集賬戶監(jiān)督協(xié)議》和《托管協(xié)議》的約定及時辦理基金募集監(jiān)督賬戶、托管賬戶的注銷手續(xù)。

（2）稅務(wù)注銷

合伙型基金和公司型基金在辦理工商注銷登記手續(xù)之前，應(yīng)先行辦理稅務(wù)注銷登記，并取得稅務(wù)部門出具的清稅文書。其中，在申請稅務(wù)注銷前，合伙型基金和公司型基金應(yīng)向稅務(wù)機關(guān)結(jié)清應(yīng)納稅款、滯納金、罰款（如有），繳銷發(fā)票。

（3）工商注銷

就合伙型基金而言，清算人應(yīng)當(dāng)在全體合伙人對清算報告進行簽章后的十五日內(nèi)，向企業(yè)登記機關(guān)報送清算報告，申請辦理合伙企業(yè)注銷登記。

就公司型基金而言，清算組應(yīng)當(dāng)自清算結(jié)束之日起三十日內(nèi)，向原公司登記機關(guān)提交清算報告等文件并申請注銷登記。

【基小律提示】：

1）相較于提交給協(xié)會的清算報告，基金管理人在辦理合伙型基金和公司型基金的工商注銷手續(xù)時提交給企業(yè)/公司登記機關(guān)的清算報告，在簽署主體方面的要求更高。其中，就合伙型基金，提交給企業(yè)登記機關(guān)的清算報告應(yīng)當(dāng)全體合伙人簽名、蓋章；就公司型基金，提交給公司登記機關(guān)的清算報告應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會、股東大會確認（在強制清算的情形下，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院確認）?；诖?，實務(wù)中因部分投資者失聯(lián)或拒不配合簽署基金清算報告等原因，基金在協(xié)會完成清算備案但無法順利辦理工商注銷的情形并不鮮見。

2）根據(jù)《關(guān)于推進企業(yè)注銷便利化工作的通知》（國市監(jiān)注〔2019〕30號），對于采用有限公司之組織形式的基金而言，如存在股東失聯(lián)或其不配合等情況難以注銷的，則經(jīng)書面及報紙（或國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)）公告通知全體股東，召開股東會形成符合法律及章程規(guī)定表決比例的決議、成立清算組后，可向登記機關(guān)申請注銷。

9. 保存基金資料

基金管理人在基金完成清算后，應(yīng)當(dāng)妥善保存如下基金資料，且保存期限自基金清算終止之日起不少于十年：

（1）基金投資決策、交易和投資者適當(dāng)性管理等方面的記錄及其他相關(guān)資料，包括基金投資決策文件、基金投資業(yè)務(wù)活動的全部會計資料、有關(guān)合同、交易記錄及其他相關(guān)資料。

（2）基金信息披露的相關(guān)文件。

（3）基金財產(chǎn)清算賬冊、基金清算報告等清算文件。

結(jié)語

清算作為私募基金的最后一環(huán)，不僅事關(guān)基金管理人管理職責(zé)的評判，更直接關(guān)系到全體投資者切身利益的實現(xiàn)，也是諸多潛在矛盾、問題及糾紛的爆發(fā)時期，顯得尤為重要，值得業(yè)內(nèi)人士特別關(guān)注。基小律將在全面梳理私募基金清算流程的基礎(chǔ)上，繼續(xù)為大家解鎖私募基金清算環(huán)節(jié)中的相關(guān)熱點、難點問題，敬請關(guān)注！

特別聲明

本文系國浩律師（上海）事務(wù)所鄒菁律師、吳雄雁律師、樂維律師原創(chuàng)。尊重原創(chuàng)，標(biāo)明出處，嚴禁洗稿，侵權(quán)必究。如有合作意向，請直接聯(lián)系18001966907，[email protected]。本文僅供一般性參考，不應(yīng)視為特定事務(wù)的法律意見或依據(jù)。如需轉(zhuǎn)載，請郵件聯(lián)系楊律師：[email protected]

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