慈善基金會如何盈利，慈善基金會怎么盈利？

近年來，股權(quán)捐贈已成為企業(yè)家踐行公益慈善的一個重要方式。股捐潮的涌現(xiàn)引發(fā)社會對企業(yè)家慷慨行為的贊許，也讓作為主要受捐對象的基金會成為被關(guān)注的焦點。

如：今年8月9日，比亞迪公司副總裁李柯向比亞迪慈善基金會捐贈時價1.6億元的50萬股比亞迪股票；今年12月18日，安踏集團創(chuàng)始人家族宣布未來捐資價值100億元的現(xiàn)金及股票，成立“和敏基金會”投身公益……

但這其中，有些股捐并不順利，甚至最終取消。

如：2020年10月23日，貴州茅臺第三屆董事會決議捐贈8.3億元；今年5月17日，雅戈爾擬向浙江省寧波市人民政府捐贈預(yù)估價值13.6億元的普濟醫(yī)院。但最終因股東反對，兩家企業(yè)都取消了捐贈計劃。

綜上所述，在相關(guān)法律法規(guī)激發(fā)市場主體積極投身慈善事業(yè)的同時，股權(quán)捐贈將走向何方？作為主要受捐對象，基金會對于股捐是全盤接收還是應(yīng)有效甄別？捐贈中，大股東與中小股東的利益應(yīng)如何保障？

基金會成為股捐首選對象

數(shù)據(jù)顯示，大量股捐正指向同一類機構(gòu)——基金會，越來越多的基金會因此成為企業(yè)股東，通過各種方式參與行使股東權(quán)利：

今年12月18日，安踏集團表示，在公益捐贈現(xiàn)金及物資累計超過10億元的基礎(chǔ)上，集團創(chuàng)始人家族將再投入價值100億元的現(xiàn)金及股票，成立“和敏基金會”。安踏集團稱，集團未來將投身醫(yī)療救助、體育事業(yè)、鄉(xiāng)村振興及環(huán)境保護四大領(lǐng)域的公益項目。

今年2月3日，京東發(fā)布公告宣布，公司董事會主席兼首席執(zhí)行官劉強東將向第三方基金會捐贈時價150億元人民幣的B類普通股6237.6643萬股作慈善用途。

今年6月6日，盛視科技（002990）公告稱，公司控股股東、實際控制人瞿磊擬向東南大學(xué)教育基金會無償捐贈時價近3000萬元的120萬股盛視科技股份……

與之相對應(yīng)的，是相關(guān)政策法規(guī)不斷完善。

2016年4月20日，財政部、國家稅務(wù)總局發(fā)布的《關(guān)于公益股權(quán)捐贈企業(yè)所得稅政策問題的通知》(財稅〔2016〕45號)指出，企業(yè)向公益性社會團體實施的股權(quán)捐贈，應(yīng)按規(guī)定視同轉(zhuǎn)讓股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入額以企業(yè)所捐贈股權(quán)取得時的歷史成本確定。

另外，企業(yè)實施股權(quán)捐贈后，以其股權(quán)歷史成本為依據(jù)確定捐贈額，并依此按照企業(yè)所得稅法有關(guān)規(guī)定在所得稅前予以扣除。公益性社會團體接受股權(quán)捐贈后，應(yīng)按照捐贈企業(yè)提供的股權(quán)歷史成本開具捐贈票據(jù)。

通知明確，企業(yè)股捐行為應(yīng)視同轉(zhuǎn)讓行為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入額以企業(yè)取得股權(quán)時的歷史成本確定，即企業(yè)最初獲得該股份的價格。無差價間的平價轉(zhuǎn)讓，破除了企業(yè)股權(quán)捐贈高額稅賦壁壘。

2017年2月24日，新修訂的《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第九條規(guī)定，企業(yè)發(fā)生的公益性捐贈支出，在年度利潤總額12%以內(nèi)的部分，準(zhǔn)予在計算應(yīng)納稅所得額時扣除；超過年度利潤總額12%的部分，準(zhǔn)予結(jié)轉(zhuǎn)以后三年內(nèi)在計算應(yīng)納稅所得額時扣除。

2019年12月30日，財政部、稅務(wù)總局《關(guān)于公益慈善事業(yè)捐贈個人所得稅政策的公告》(財政部 稅務(wù)總局公告2019年第99號)文件，指出居民個人發(fā)生的公益捐贈支出可以在財產(chǎn)租賃所得、財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得、利息股息紅利所得、偶然所得（以下統(tǒng)稱分類所得）、綜合所得或者經(jīng)營所得中扣除。在當(dāng)期一個所得項目扣除不完的公益捐贈支出，可以按規(guī)定在其他所得項目中繼續(xù)扣除。

有證券從業(yè)人員表示，股捐做慈善不影響公司股權(quán)穩(wěn)定，還能享受稅收優(yōu)惠，這對于捐贈人是個不錯的選擇。基金會接受股捐后既獲得企業(yè)分紅又能享受企業(yè)發(fā)展、股價提升帶來的更大收益，獲得豐厚回報，更好踐行慈善目的。

面對股捐，基金會更應(yīng)擦亮雙眼

面對股捐的洶涌態(tài)勢，基金會是應(yīng)全盤接受，還是要仔細甄別？對基金會而言，盡職調(diào)查是其接受股捐前的重要一環(huán)。

北京師范大學(xué)中國公益研究院助理院長兼慈善研究中心主任黃浠鳴表示，“從接受環(huán)節(jié)來看，股捐需要捐贈者對于擬捐股權(quán)擁有完整的權(quán)利和履行法定程序，確認股權(quán)的歷史成本、財產(chǎn)原值和公允價值，作為后續(xù)開具捐贈票據(jù)和計入捐贈收入的依據(jù)。基金會應(yīng)了解擬接受股權(quán)所在公司的業(yè)績并判斷它的增長潛力，以此作為是否接受捐贈的重要依據(jù)?！?/p>

黃浠鳴談道，基金會在接受股捐時要考慮股權(quán)權(quán)屬是否明晰、是否存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制、是否有股權(quán)質(zhì)押等情形。接受個人股捐如果涉及夫妻共同財產(chǎn)的，需明確捐贈人的配偶是否知情并同意?？傊?，要確認捐贈方是否對該筆捐贈股權(quán)具有完整的權(quán)利，股權(quán)應(yīng)當(dāng)是捐贈者有權(quán)處分的合法財產(chǎn)，不存在權(quán)屬爭議糾紛。

此外，作為受捐方，基金會還應(yīng)明確股捐是否遵循公司內(nèi)部決策程序及其他法定程序。尤其上市公司的大額股捐可能會涉及股東大會決議，更需要嚴(yán)格遵循上市公司重大事項的決策管理及信息披露規(guī)則。

“基金會要對股權(quán)進行甄別，并非只要是股捐都欣然接受，更多要關(guān)注股權(quán)所在企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況和財務(wù)情況、股息和紅利分配情況等，基于充足的信息來判斷擬受贈股權(quán)是否有價值，決定是否接受捐贈。這有助于基金會選擇更多績優(yōu)股而非垃圾股，從而獲得持續(xù)的現(xiàn)金流用于開展慈善活動?！秉S浠鳴表示。

北京浩天律師事務(wù)所合伙人、律師郭然談道，“基金會在接受股捐之前，首先應(yīng)當(dāng)對擬捐股權(quán)關(guān)聯(lián)方的歷史沿革、業(yè)務(wù)和治理情況審慎盡調(diào)，確認是否因接受該股權(quán)而可能承擔(dān)轉(zhuǎn)讓方未履行完畢的債務(wù)等法律責(zé)任。其次，基金會在接受股權(quán)之前，應(yīng)充分了解擬捐股權(quán)所涉及的完整決策程序以及未來行權(quán)限制，這將直接決定該股權(quán)能不能捐、捐贈協(xié)議何時生效，以及未來轉(zhuǎn)讓該股權(quán)時是否有限制等。第三，基金會應(yīng)當(dāng)預(yù)見到接受股權(quán)之后委派哪些人員、如何切實行使股東權(quán)利，從而保障慈善財產(chǎn)安全?！?/p>

基金會行使股權(quán)的挑戰(zhàn)

需要注意的是，上市公司發(fā)起設(shè)立的基金會對股權(quán)的運作較為頻繁，既可用于慈善財產(chǎn)的增值投資，又可通過減持直接用于慈善目的。

如，今年7月11日，作為福耀玻璃（600660.SH）股東，河仁慈善基金會向中國銀行股份有限公司福建省分行質(zhì)押股份7000萬股，為福州市福耀高等研究院(即“福耀科技大學(xué)”)借款提供擔(dān)保，抵押市值大概在27億元左右。

而在今年12月24日，浙江嘉行慈善基金會持有海亮股份(002203.SZ)股份比例由5.14%減少至3.11%。在股權(quán)變動比例達到5%時，該基金會未及時停止賣出海亮股份并對外披露，直至減持至持股比例為3.11%時才履行信息披露義務(wù)。隨后，該基金會收到證監(jiān)部門警示函。

因此，基金會在接受股捐時，首先要確認捐贈人的股捐轉(zhuǎn)讓程序是否完備，這涉及能否完成捐贈。

那么，基金會接受股捐后要如何管理？

在實際情況中，一些基金會在接受股權(quán)捐贈時，主要考慮了分紅權(quán)，而忽略了表決權(quán)，更常?！盁o視”表決權(quán)所對應(yīng)的法律責(zé)任。

如果股捐企業(yè)本身就是受捐基金會的發(fā)起方，常見基金會與企業(yè)實控人簽訂一致行動人協(xié)議；其他情形下，常見現(xiàn)象是基金會授權(quán)轉(zhuǎn)讓方代其履行參與公司經(jīng)營的權(quán)利。對于絕大多數(shù)非企業(yè)發(fā)起設(shè)立的基金會來說，其并不能很好地參與到股捐企業(yè)的經(jīng)營中去，有的甚至完全不參與。在郭然看來，這對于股權(quán)這一慈善財產(chǎn)的管理實際是失控的。

黃浠鳴談道，股權(quán)是一種綜合性的權(quán)利，包括表決權(quán)、分紅權(quán)等權(quán)能，股捐完成后相關(guān)權(quán)利均應(yīng)轉(zhuǎn)移給受捐人?！暗饡诮邮芄删璧膶嵺`中會出現(xiàn)表決權(quán)、分紅權(quán)與股權(quán)比例不一致的情況，受贈主體實際并未參與后續(xù)決策、行使表決權(quán)，而是通過委托捐贈人等方式行使表決權(quán)。這一方面與受贈人是否具備專業(yè)人員有關(guān)，另一方面也與持有股權(quán)的比例大小等因素相關(guān)?！?/p>

認清捐贈流程 避免過度解讀

2020年10月23日，貴州茅臺第三屆董事會2020年度第四次會議決議公告顯示，除審議《2020年第三季度報告》外，董事會還通過了五項決議，包括金額高達8.3億元的捐款。

有媒體注意到，在捐贈決議發(fā)布時，貴州茅臺所使用的章程為2018年修訂版。章程顯示，對外大額捐贈和贊助的，必須先經(jīng)公司黨組織研究討論，而董事會的職權(quán)里并未涉及捐贈事項。

貴州茅臺股東指出，股東大會是上市公司的最高權(quán)力機構(gòu)，未經(jīng)股東大會授權(quán)，董事會就批準(zhǔn)此項大額捐贈明顯違規(guī)，也損害了中小股東利益。貴州茅臺董事會議事規(guī)則中并無捐贈的相關(guān)規(guī)定，只是規(guī)定董事會累計一年內(nèi)動用資產(chǎn)總額不超過1.5億元的規(guī)定，此次董事會通過8.3億元捐贈議案屬于違規(guī)。

隨后，197名茅臺中小投資者將貴州茅臺起訴至仁懷市人民法院茅臺人民法庭。最終，貴州茅臺取消了此次捐贈。

而就在前不久，一樁“悔捐”事件發(fā)生在上市公司雅戈爾集團股份有限公司身上。

今年5月17日，雅戈爾發(fā)布對外捐贈公告，擬向浙江省寧波市人民政府捐贈預(yù)估價值13.6億元的普濟醫(yī)院及相關(guān)資產(chǎn)，本次捐贈對公司今年度凈利潤的影響預(yù)計為10.2億元。

該捐贈議案已于5月17日召開的第十屆董事會第二十二次會議、第十屆監(jiān)事會第十六次會議審議通過。但該捐贈事項還需提交今年6月2日召開的第一次臨時股東大會審議后，方可決定捐贈。

該捐贈事項引發(fā)雅戈爾中小股東反對，雅戈爾也收到證監(jiān)會監(jiān)管函件。7日后，雅戈爾終止了此項捐贈計劃。

郭然表示，鼓勵股捐必須依據(jù)企業(yè)治理的法律法規(guī)和章程，應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)的法定和股東意定程序。新聞媒體應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)社會公眾理性、正確看待股捐?！耙恍┕镜墓删枋马椛形绰男型戤叿ǘQ策程序、但因法律法規(guī)要求需要進行過程性信息公開，從而保護在先權(quán)利人的合法權(quán)利，該信息公開行為不具有‘諾捐’的法律效力；當(dāng)公司未通過捐贈決議時，也就不應(yīng)譴責(zé)其諾而不捐。”

當(dāng)然，由于大額捐贈特別是股權(quán)捐贈必然引發(fā)輿論廣泛關(guān)注，郭然建議企業(yè)不要借此營銷，否則“消費公眾感情”可能湮沒企業(yè)本來的善意。

黃浠鳴還談道，企業(yè)的使命和宗旨之一在于保障投資人利益，確保大股東和中小股東利益的均衡，在此基礎(chǔ)上實施慈善捐贈，最終將有利于實現(xiàn)社會價值和經(jīng)濟價值的統(tǒng)一。尤其是大額股捐中，中小股東應(yīng)有知情權(quán)，有機會參與決策過程并積極發(fā)出自己的聲音，而不僅僅只是一個“被告知”的對象。

“合規(guī)更需合理。大股東考慮社會責(zé)任不單單是捐贈，同時要思考中小股東、客戶、勞動者、供應(yīng)商、債權(quán)人、所在社區(qū)等利益相關(guān)方的利益，不能單純以慈善之名，損害中小股東利益或者其他利益相關(guān)方的權(quán)益，‘慷他人之慨’。捐股應(yīng)當(dāng)以不影響其自身債務(wù)清償能力為前提，應(yīng)該將法律和軟性約束（道德、社會輿論等）共同納入考量，尊重底線思維和高線思維，讓公司整體利益與大股東、中小股東及社會公共利益統(tǒng)一，真正實現(xiàn)各方共贏?！?/p>

記者：張明敏

來源：公益時報

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